027　股东出资不实其分红权是否受影响

一、关于出资不实股东的利润分配请求权的立法现状

《公司法》第三十四条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利。但是，全体股东可以约定不按照出资比例分取红利。《公司法司法解释（三）》第十六条规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。”

因此，从以上规定来看，股东出资不实并不当然丧失利润分配请求权，而是原则上按照实缴出资比例进行分红。但公司章程可以对其分红权予以限制，公司全体股东也可另行约定分配红利的比例。

特别提示的是：司法的原则是坚持“以股东之间约定优先”的原则，亦即只要股东之间就利润分配有特殊约定的，一般应该遵照执行股东之间的约定进行利润分配。

二、关于出资不实股东利润分配请求权的裁判观点综述

关于此问题，多数法院认为出资不实，除章程另有约定外，不影响股东的利润分配请求权，但应根据《公司法》第三十四条的规定，按照实缴出资比例分取红利。如果股东之间签署了相关合同，按照合同约定办理。

以下是三个人民法院关于出资瑕疵的案例：案例1认为应该以实际出资比例分配利润；案例2认为即便存在抽逃出资，但是股东之间有特别约定的还是按照特别约定的比例进行利润分配；案例3认为出资不足的股东同样享有股东资格，有权分配补偿款。

案例1：重庆市第五中级人民法院，重庆建工第九建设有限公司与南洋发展公司、重庆庆洋混凝土工程有限公司盈余分配纠纷一审民事判决书[（2014）渝五中法民初字第00104号]认为：“根据查明的事实，发起人九建公司、南洋公司以及建工集团在设立庆洋公司的过程中均存在出资不实的行为，亦即各方实缴出资与约定出资不符，原告九建公司请求按章程约定出资比例分配利润的证据不足。”该判决认为，出资不实时应按实缴出资比例分红。

案例2：最高人民法院，再审申请人徐州咪兰房地产开发有限公司、徐某某与被申请人曾某某合资、合作开发房地产合同纠纷再审民事裁定书[（2016）最高法民申字第363号]认为：“二审判决认定，咪兰公司注册成立后仅数日该300万元借款即由咪兰公司用房屋预售款返还给了任某某，构成抽逃出资，曾某某并未实际完成投资义务，徐某某对此知晓并予以认可，在《补充协议》中仍约定了对咪兰公司账上存款及售房款五五分配，与之前《联合开发协议》的利润分配约定相符，此约定为当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定。双方合作期间，徐某某并未提出曾某某未出资不应享受利润分配。现咪兰公司、徐某某主张曾某某没有投资不应享有利润分成，与双方的约定不符，二审判决对其主张不予支持，并无不当。咪兰公司、徐某某关于应适用《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二、二十三条之规定，判决曾某某无权请求分配利润的再审申请理由，本院不予支持。”

案例3：山西省高级人民法院，张某某、王某某诉巩某某公司盈余分配纠纷二审民事判决书[（2016）晋民终字第1号]认为：“股东是否全额出资与股东资格的取得没有必然联系，不能仅以股东出资瑕疵否认其股东身份，法律并没有禁止未全额出资的出资人取得股东权，故巩某某认为王某某出资不足而不享有股权，不能参与分配补偿款的主张缺乏事实与法律依据，本院不予支持。”

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[1]案件来源：岳阳市中级人民法院，周某某、陈某某与欧阳某某、阳某某等股权转让纠纷二审民事判决书[（2017）湘06民终字第1094号]。

[2]案件来源：最高人民法院，楼某某与方某某、毛某某、王某甲、陈某某、王某乙、张某某、徐某某、吴某某有限责任公司股东优先购买权纠纷[（2011）民提字第113号]。

[3]案件来源：江苏省高级人民法院，吴某甲与吴某乙确认合同无效纠纷再审民事判决书[（2015）苏商再提字第00068号]。

[4]案件来源：上海市第一中级人民法院，浙江复星商业发展有限公司诉上海长烨投资管理咨询有限公司财产损害赔偿纠纷一案一审民事判决书[（2012）沪一中民四（商）初字第23号]。

[5]案件来源：曲靖市中级人民法院，桂某某与陈某甲、陈某乙、第三人曲靖百大集团有限责任公司股权转让纠纷案二审民事判决书[（2016）云03民终字第362号]。

[6]案件来源：广州市中级人民法院，招某甲诉招某乙解散及清算公司纠纷案[（2004）穗中法民三初字第270号]。

[7]案件来源：最高人民法院，天津北方食品有限公司、香港捷成有限公司股东知情权纠纷再审民事裁定书[（2012）民申字第635号]。

[8]案件来源：湖南省高级人民法院，长沙蓄能工贸有限责任公司与黄某股东知情权纠纷再审民事判决书[（2016）湘民再字第2号]。

[9]案件来源：北京市第一中级人民法院，其某与中信国安盟固利电源技术有限公司股东知情权纠纷二审民事判决书[（2014）一中民（商）终字第7299号]。

[10]案件来源：上海市第一中级人民法院，黄某与甲公司股东知情权纠纷二审民事判书[（2013）沪一中民四（商）终字第1007号]。

[11]案件来源：滁州市中级人民法院，邱某某与滁州凯凯建筑节能有限公司股东知情权纠纷二审民事判决书[（2015）滁民二终字第00042号]。

[12]案件来源：江苏省高级人民法院，南京蓝大地房地产开发有限公司与业生有限公司股东知情权纠纷二审民事判决书[（2010）苏商外终字第0054号]。

[13]案件来源：山东省高级人民法院，滨州市中金豪运置业有限责任公司、于某某与青岛中金实业股份有限公司、司某某公司证照返还纠纷二审民事判决书[（2013）鲁商终字第145号]。