五、优先分红权条款设计与风险防范

（一）条款简介

优先分红权条款，是指约定投资人按投资金额一定比例，优先于其他股东分配目标公司每年的净利润条款。实践中该条款主要是防止原股东不合理的套现行为，从而降低投资人的投资风险。

（二）条款设计示例

1.本次增资完成之后，目标公司应按照法律以及公司章程的有关规定和程序向投资人足额支付股息红利。若公司当年拟向股东分配利润，投资人有权优先于公司其他股东分取当年的利润。在向投资人足额支付红利之前，公司不得向公司的任何其他股东以任何方式支付任何红利，包括但不限于现金、财产、股权等形式。

2.投资人优先分取当年可供分配总利润后，剩余可分配利润（包括但不限于本次增资完成前公司实现的所有净利润以及以前年度的滚存未分配利润）由投资人和公司其他股东按持股比例共同享有。

（三）风险防范

1.优先分红权条款的效力问题

要注意优先分红权条款的效力。目标公司是有限责任公司的，根据《公司法》第34条的规定，优先分红权条款需要全体股东同意，该条款最好也写在公司章程里（如果投资协议要求将该条款写在公司章程里或根据公司章程分红的则有必要写到公司章程里）；目标公司是股份有限公司的，根据《公司法》第166条第4款的规定，优先分红权条款有必要写到公司章程里。

2.对投资人的提示

（1）投资人要注意预先制定分红需要的相关文件、手续材料等，以免就分红事项公司不召开股东（大）会，或股东（大）会不通过决议，使得优先分红权落空。

（2）投资人可以考虑设置大股东对优先分红权的补偿责任，即当投资人的优先分红权因任何原因无法实际履行时，投资人有权要求目标公司大股东以现金补偿差额。

3.对融资方的提示

目标公司要谨慎考虑，是否同意累计性或者参与性的优先分红权设计。